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    股權交易產品的不確定性

    2019-11-14

           股權交易產品的不確定性

      從法律角度審視,交易標的是股權還是債權,又或者是股債連接產品,并不是十分的清晰。有時對交易主體中誰是債權人、誰是股東也難以說清。于是,該類交易體現出相互交易及涉他交易的特點,無論從公司股權結構的規范角度還是從對股權交易秩序的影響,都構成一些不安全因素。

      我國實踐及理論上一直以對賭協議替代估值調整機制稱謂的做法并不妥當。因為估值調整機制是個含義可變的范疇,既包括對價格不能確定情況下的“價格估值”調整,也包括未來合同履行中出現各種變量因素時的“權利機制”調整。由于從合同簽訂履行到合同目的實現要經過較長的時間,在這一段時間,不僅交易雙方的資產,包括外部市場、投資環境都是處于變化當中。對于這些不能確定的外部因素,交易雙方的認識及預見能力都是有限的,若想要實現交易公平的效果,只能著眼于事后的治理結構和制度安排的調整。于是,私募股權合同中雙方交易的股權就成了一個可變的“量”,其價值是一個在具體交易中任由雙方議定的內容,具有市場交易實踐上的合理性。

      所以,從本質上看,估值調整條款實際是“按質論價”的買賣合同,其實質是一種對金融產品的買賣,而估值調整條款的目的就是在“質”確定的情況下按照約定的計算公式計“價”,以實現“多退少補”。

      由于在交易條款中約定的權利機制包括了交易建立、企業運營、增發股票、IPO、回購、股權轉讓等各種情形下的退出機制,就很難參照合同法某一類合同適用的研究方法來探討這種交易的法律性質。同時,一個必須明確的事實是,私募股權交易主體的一方是投資人,多是專門從事財務投資的金融專家;另一方是企業家,多為創業企業或有上市潛力的其他企業,為典型的商主體,雙方均具備民事行為的理性基礎。在這類理性基礎與專業知識兼備的商事領域,法律最公平的選擇就是尊重商主體及形式理性下的意思自治。

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